Понятие КОММЕРЧЕСКОЕ ОБОЗНАЧЕНИЕ для предпринимательского бизнеса

 

КОММЕРЧЕСКОЕ ОБОЗНАЧЕНИЕ ДЛЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО БИЗНЕСА


 

                  Согласно гражданскому законодательству любая организация обязана иметь фирменное наименование (ч.4 ст.54 ГК РФ – юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование), в то время как коммерческое обозначение может использоваться организацией и индивидуальным предпринимателем по желанию. Коммерческое обозначение нигде не регистрируется, а его словесная форма полностью зависит от интереса и усмотрения предпринимателя (ст.1538 ГК РФ - Юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (в т.ч. некоммерческие организации, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом их учредительными документами), а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (ст.132 ГК РФ) коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц. Коммерческое обозначение может использоваться правообладателем для индивидуализации одного или нескольких предприятий. Для индивидуализации одного предприятия не могут одновременно использоваться два и более коммерческих обозначения).

 

                 Коммерческое обозначение - сравнительно новый для российского права объект интеллектуальной собственности, который находится под правовой защитой только с 2008г. Цель использования коммерческого обозначения - индивидуализация предпринимательской деятельности посредством идентификации предприятия через создание неповторимого, оригинального, известного на определенной территории образа (символа) того или иного субъекта предпринимательства.

                  В настоящее время существует большое количество теоретических и практических проблем, связанных с использованием и защитой коммерческого обозначения. Выделим наиболее важные из них.

                  Во-первых, отсутствие легального определения. Законодатель не только не раскрывает понятие «коммерческое обозначение», но и не находит возможным в более развернутом виде обозначить его признаки хотя бы для того, чтобы не возникал вопрос о самой возможности защиты коммерческого обозначения. Анализ гражданского законодательства и практики его применения в сфере коммерческого обозначения позволяет выделить следующие признаки:

- коммерческое обозначение служит для индивидуализации предприятия;

- обладает достаточной различительной способностью;

- известно в пределах определенной территории;

- не требует государственной регистрации;

- длительно и непрерывно используется (не менее 1 года). По смыслу п.2 ст.1540 ГК РФ исключительное право на коммерческое обозначение прекращается автоматически, если правообладатель не использует его непрерывно в течение года (п.65 Постановление Пленума ВС РФ №5, Пленума ВАС РФ №29 от 26.03.2009г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»);

- подлежит защите только с момента первого фактического использования.

                Во-вторых, ГК РФ не предъявляет каких-либо требований к форме коммерческого обозначения, что порой приводит к отождествлению коммерческого обозначения с товарным знаком.

Товарный знак представляет собой зарегистрированное в установленном порядке графическое, буквенное, звуковое или комбинированное обозначение, которое производители или продавцы помещают на товаре или его упаковке. В то время как коммерческое обозначение нигде не регистрируется и его словесная форма полностью зависит от интереса и усмотрения предпринимателя. Предполагается, что в качестве коммерческих обозначений используются обозначения, не являющиеся ни фирменными наименованиями, ни товарными знаками.

              В-третьих, проблематичным является соотношение коммерческого обозначения и фирменного наименования.

Коммерческое обозначение в отличие от фирменного наименования не подлежит включению в учредительные документы и Единый государственный реестр предпринимателей, а следовательно, доказать его приоритет перед фирменным наименованием становится крайне затруднительно. Согласно п.64, п.65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26.03.2009г. №5/29 право на коммерческое обозначение не возникает ранее момента начала фактического использования такого обозначения для индивидуализации предприятия и прекращается автоматически, если правообладатель не использует его непрерывно в течение года. Таким образом, правовая охрана коммерческого обозначения не ставится в зависимость от регистрации в специальном реестре, а становится возможной только с момента его фактического использования.

              При наличии сходства между коммерческим обозначением и фирменным наименованием до степени смешения или тождества, в результате которого могут быть введены в заблуждение потребители, приоритет имеет то обозначение, исключительное право на которое возникло ранее.

Судебная практика подсказала несколько средств доказывания первенства и приоритета права на коммерческое обозначение:

- сохраненные копии печатных изданий в СМИ, реклама;

- прайс-листы, деловая переписка, договоры, используемые в процессе хозяйственной деятельности;

- свидетельства торгово-промышленных палат;

- печати, штампы;

- интернет-сайты и т.д.

РАЗМЕЩЕНИЕ КОММЕРЧЕСКОГО ОБОЗНАЧЕНИЯ НА ВЫВЕСКЕ

По разъяснениям Федеральной антимонопольной службы, коммерческое обозначение может использоваться на вывесках, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление предпринимателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории («Письмо» ФАС России от 05.04.2010г. №АК/9402 – «О разграничении понятий вывеска и реклама»)

Например, юридическое лицо ЗАО «Тандер» работает под известным коммерческим обозначением «Магнит», которое размещено на вывеске. Также предприниматели размещают на вывесках иностранные и модные наименования, а отнюдь не информацию о своей фамилии, ИНН, полученных свидетельствах, лицензиях и т.д. С указанной информацией можно ознакомиться в специально отведенном внутри заведения месте - в уголке по защите прав потребителей.

В то же время предприниматель должен разместить при входе в свое заведение информацию о наименовании, типе, классе и режиме работы. Такая обязанность вытекает из ч.1 ст.9 Закона РФ от 07.02.1992г. №2300-1 «О защите прав потребителей» (Изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске). Аналогичные положения содержатся в ряде подзаконных актов (п.2 Постановление Правительства РФ от 15.08.1997г. №1025 «Об утверждении Правил бытового обслуживания населения в Российской Федерации»; п.11 Постановление Правительства РФ от 15.08.1997г. №1036 «Об утверждении Правил оказания услуг общественного питания»; п.3.3 Приказ Минздрава РФ от 04.03.2003г. №80 «Об утверждении Отраслевого стандарта "Правила отпуска (реализации) лекарственных средств в аптечных организациях. Основные положения» - Зарегистрировано в Минюсте РФ 17.03.2003г. №4272). Информация, указанная в Законе и подзаконных актах, доводится до сведения потребителей путем ее размещения на вывеске. Законодатель не предъявляет требований к количеству вывесок, размещение которых обязательно для юридического лица и предпринимателя. Обычно предприниматели используют не менее двух вывесок: на одной размещают наименование с указанием вида деятельности (магазин, кафе, парикмахерская), на другой - режим работы, номер телефона и иную дополнительную информацию. Отсюда становится достаточно понятным, что наличие вывески (нескольких вывесок) является не прихотью предпринимателя, а исполнением своей обязанности.

Вывеска несет исключительно информационную функцию и не является рекламной конструкцией.

Данное положение закреплено в Законе о рекламе, хотя сам Закон не раскрывает суть различий между рекламной конструкцией и вывеской, что порождает большое количество злоупотреблений со стороны органов власти. Последние любую вывеску считают рекламой!

По смыслу п.1 ст.3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Рекламная конструкция всегда содержит рекламу о некоем товаре (работе, услуге) (п.2 ст.3 указанного Закона - объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама).

Указание предпринимателем своего наименования и сферы деятельности на вывеске по месту нахождения преследует иные цели, которые не подпадают под требования законодательства Российской Федерации о рекламе. В соответствии с п.2 ст.2 Закона о рекламе данный Закон не распространяется на следующую информацию:

1) политическая реклама, в том числе предвыборная агитация и агитация по вопросам референдума;

2) информация, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом;

3) справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой;

4) сообщения органов государственной власти, иных государственных органов, сообщения органов местного самоуправления, сообщения муниципальных органов, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, если такие сообщения не содержат сведений рекламного характера и не являются социальной рекламой;

5) вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера;

6) объявления физических лиц или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности;

7) информация о товаре, его изготовителе, об импортере или экспортере, размещенная на товаре или его упаковке;

8) любые элементы оформления товара, помещенные на товаре или его упаковке и не относящиеся к другому товару;

9) упоминания о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера.

Как разъяснила Федеральная антимонопольная служба в своих письмах от 16.03.2006г. №АК/3512 и от 23.07.2009г. №АЦ/24234, размещение уличной вывески с наименованием юридического лица как указателя его местонахождения или обозначения места входа в занимаемое помещение, здание или на территорию является общераспространенной практикой и соответствует сложившимся на территории России обычаям делового оборота.

Соответственно, сведения, распространение которых по форме и содержанию является для предпринимателя обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске.

Так, размещенная на крыше пристроенного к жилому дому строения конструкция, содержащая сведения о наименовании банка (ОАО «Акционерный коммерческий банк «Московский банк реконструкции и развития») и его фирменный логотип, была признана Арбитражным судом вывеской. Впоследствии все три инстанции поддержали данный вывод. Все доводы Комитета градостроительства относительно больших размеров вывески, недопустимости использования логотипа, нарушения права жильцов дома были отклонены судом (Постановление ФАС СКО от 08.06.2012г. №А63-9593/2011).

Наши партнеры